Ответ: можно, но есть несколько условий
Вы можете расторгнуть договор генподряда в любой момент, если оплатите подрядчику его работу и убытки. Закон разрешает расторгнуть договор подряда в любой момент, если обратное не прописано в самом договоре.
Вы можете расторгнуть договор и потребовать возврата аванса, если подрядчик еще не сорвал срок. Дожидаться нарушения срока не обязательно: у заказчика есть право на расторжение договора в случае, если подрядчик явно не успевает закончить работу к сроку.
По умолчанию подрядчик обязан предоставить материалы и оборудование, но это не делает подряд поставкой. По нормам договора подряда обязанность предоставить материалы лежит на подрядчике — и статьи, в которых это прописано, не ссылаются на нормы договора о поставке.
При этом закон не запрещает прописать в договоре иные условия. Но даже с учетом этой возможности речи о договоре поставки не идет.
Компания «Меркурий Фитнес» заключила договор генподряда с компанией «Профстрой». Также компании заключили допсоглашение, по которому «Профстрой» должен был поставить материалы и оборудование, а «Меркурий Фитнес» — оплатить это. В основном договоре ни поставка, ни ее условия не оговаривались.
«Профстрой» получил аванс, но поставил на объект только малую часть материалов и не приступил к выполнению работ в срок. Из-за этого «Меркурий Фитнес» потребовал вернуть деньги в официальном письме и досудебной претензии. Подрядчик их проигнорировал — и заказчик пошел в суд.
Арбитражный суд г. Москвы и апелляция полностью отказали заказчику в иске. Их позиция: «У компаний не допсоглашение, а самостоятельный договор о поставке. Его нельзя разорвать в одностороннем порядке без существенных нарушений». При этом заказчик официально даже не отказался от договора, ведь тот появился только в суде.
Основание для переквалификации — признаки самостоятельного договора. Такими признаками считаются существенные условия, которых не было в основном договоре или которые отличаются от основного договора.
Из-за того что в допсоглашении оговаривалась только поставка, а в основном договоре о ней ничего сказано не было, к допсоглашению применили нормы договора поставки. Эти нормы отличаются от норм договоров подряда.
Немотивированно отказаться от договора подряда можно в любой момент, даже если он подразумевает поставку.
Отказаться от договора поставки только из-за существенных нарушений: многократных срывов срока или поставки некачественного товара без возможности замены в приемлемые сроки.
Допсоглашение о поставке суд переквалифицировал в самостоятельный договор поставки, который можно расторгнуть только при наличии зафиксированных нарушений. Чтобы нарушения договора были установлены судом, нужны доказательства: акты, письма и другие документы. «Меркурий Фитнес» эти доказательства не представил. Следовательно, нарушений якобы не было.
В итоге суд первой инстанции решил, что заказчик не может отказываться от выполнения договора поставки и требовать возврата аванса. Апелляционный суд это решение полностью поддержал.
Ситуация с переквалификацией допсоглашения в самостоятельный договор нетипична.
В рассматриваемом деле суд счел, что в договоре поставка не обсуждалась. И саму поставку, и все ее условия прописали в допсоглашении. Этого было достаточно для суда, чтобы признать соглашение самостоятельным договором поставки.
Чтобы судьи с меньшей вероятностью квалифицировали дополнительные соглашения как самостоятельные договоры, нужно:
- Прописать, что допсоглашение — это неотъемлемая часть договора.
- Прописать в договоре право сторон заключать дополнительные соглашения.
- Прописать, что поставка материалов — это отдельный этап работ, условия которого фиксируются допсоглашением.
На этапе кассационного суда решение о переквалификации допсоглашения в самостоятельный договор отменили. В пользу этого решения суд привел три аргумента:
- Поставка оборудования нужна, чтобы подрядчик выполнил свои обязательства по договору.
- В допсоглашении прописано, что оно считается неотъемлемой частью договора.
- Обеспечить строительство материалами должен подрядчик, и у сторон было право заключить такое допсоглашение.
Последний аргумент ключевой. Обязанность подрядчика обеспечить строительство и материалами, и оборудованием закреплена в Гражданском кодексе. В нем же прописана возможность заключить соглашение с иными условиями.
Учитывая, что в едином договоре подразумевается не поставка, а генподряд, поставка по нему считается частью подряда — а значит, регулируется нормами подряда.
Тем не менее в иске кассационный суд отказал, но уже из-за того, что заказчик якобы отказывался от договора немотивированно — и потому не мог претендовать на возврат аванса.
Верховный суд согласился с отменой переквалификации. Это решение ВС полностью поддержал.
Решения по иску суд не выносил. Но отметил, что в деле проигнорированы заявления заказчика о нарушениях со стороны подрядчика: суды не пытались установить, существовали ли эти нарушения.
Итог. Верховный суд отменил решения нижестоящих судов и направил дело в Арбитражный суд г. Москвы на новое рассмотрение.
1. «Привяжите» допсоглашение о поставке к договору генподряда. Чем очевиднее из допсоглашения, что оно часть договора, тем меньше вероятность неправильной интерпретации договоренностей.
Пример формулировки:
1. Общие положения
1.1. Допсоглашение N — неотъемлемая часть договора подряда N-N.
1.2. Цель допсоглашения — обеспечить подряд по договору N-N необходимыми оборудованием и материалами.
2. Закрепите в договоре точный перечень работ; в допсоглашениях оговаривайте только количество материала. Если вы знаете, что вам нужны материалы и оборудование, укажите их поставку как отдельный этап работ.
Пример формулировки:
4. Этапы работы
4.1. Сторонами согласованы следующие этапы работ по договору:
4.1.1. Поставка материалов и оборудования на объект.
4.1.2. Выполнение подготовительных работ.
4.1.3. Выполнение основных работ.
4.1.4. Проведение пусконаладочных работ.
…
4.2. Перечень материалов и оборудования, а также их стоимость согласовываются сторонами путем подписания отдельных дополнительных соглашений, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора.
3. Пропишите в договоре обязанность подрядчика предоставить материалы и оборудование. Эта обязанность и так прописана в законе, но судья при рассмотрении дела может не обратить на это внимание.
Если вы укажете эту обязанность в договоре и напомните о ней в исковом заявлении, судья точно это заметит.
Пример формулировки:
5.2. Весь комплекс работ в рамках настоящего договора выполняется иждивением подрядчика — из его материалов и средств, оплаченных заказчиком.
